Как открыть компанию за рубежом и не нарушить закон о КИК

Компания за рубежом — это не только беспроблемные переводы от зарубежных заказчиков, но и дополнительные обязанности перед ФНС. Если их не соблюдать, можно получить штраф от 500 тысяч рублей.

В статье рассказали главное, что нужно знать о контролируемых иностранных компаниях (КИК), чтобы вести налоговый учёт корректно и избегать штрафов.

Что такое контролируемая иностранная компания

Контролируемая иностранная компания (КИК) — юридическое лицо, созданное за рубежом, но принадлежащее налоговому резиденту РФ (компании или физлицу).

Сама КИК при этом не является налоговым резидентом России.

К контролируемым иностранным компаниям относятся не только компании, но и другие структуры, которые занимаются деятельностью, приносящей доход. Например, инвестиционные фонды, трасты или партнёрства. ФНС России может признать такие структуры КИК, даже если у них нет статуса юридического лица.

Формы самозанятости в зарубежных странах — например, статус индивидуального предпринимателя — к КИК не относятся.

С 2015 года резиденты РФ обязаны декларировать прибыль своих зарубежных компаний и уплачивать с неё налоги. Налогообложению подлежит нераспределённая прибыль КИК. Это значит, что доход, с которого нужно платить налог, считается полученным контролирующим лицом КИК, даже если эти деньги не были фактически переведены ему со счёта зарубежной компании.

Подробнее о налогообложении КИК будем говорить ниже. В следующих разделах расскажем, кто признаётся лицом, контролирующим КИК, и какие обязанности у него из-за этого появляются.

Кто признаётся контролирующим лицом КИК

По умолчанию лицами, контролирующими КИК, признают их учредителей. Также к ним могут отнести и бенефициаров — людей, которые косвенно владеют юрлицом или оказывают существенное влияние на него.

Так, физлиц или компании могут признать контролирующими лицами КИК, если они соответствуют двум условиям одновременно:

• признаны налоговыми резидентами РФ;
• подходят под критерии участия или контроля.

Статус налогового резидента РФ. Физлицо относится к налоговым резидентам России, если находится на её территории не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Юрлицо считается налоговым резидентов РФ, если прошло государственную регистрацию и является налогоплательщиком в России. То есть это все российские компании любой организационно-правовой формы — например, ООО или ПАО, а также филиалы иностранных компаний, которые состоят на учёте в ФНС России.

Критерий участия. Есть два вида участия в КИК — прямое и косвенное.

Участие считается прямым в двух случаях:

• компания или физлицо владеет 25% и более КИК и является единственным совладельцем из России;
• компания или физлицо владеет 10% и более КИК, а другим совладельцам — налоговым резидентам РФ суммарно принадлежит более 50% компании.

Косвенное участие — когда компания или физлицо владеет КИК через другие компании.

Например, российская компания «Солнышко» покупает 40% акций российской компании «Лучик». «Лучик» при этом — владелец 90% акций зарубежной компании. В этом случае «Солнышко» становится косвенным участником КИК.

Критерий контроля. Компанию или физлицо могут признать контролирующим лицом КИК, если они прямо или через посредников влияют на бизнес-решения зарубежной компании. Например, на распределение прибыли.

Так, человека могут признать контролирующим лицом КИК, если он:

• Является бенефициарным владельцем КИК, в которой присутствуют номинальные акционеры.
• Действует от имени компании по генеральной доверенности.
• Совершает другие действия в отношении компании в своих интересах или в интересах близких родственников.

На практике налоговая редко применяет критерий контроля при определении контролирующего лица КИК. Обычно используют только критерий участия.

Больше о том, кого признают контролирующим лицом КИК, можно прочитать в статье 25.13 части 1 НК РФ.

Что делать, если вы контролирующее лицо КИК: обязанности перед налоговой

Контролирующие лица КИК обязаны уведомлять российскую налоговую о своих иностранных компаниях, декларировать их прибыль, а также платить налог. Давайте разбираться.

Уведомления в налоговую. Физлицо или компания, контролирующие КИК, обязаны уведомить об этом российскую налоговую — подать уведомление об участии в иностранных организациях. Сделать это нужно в течение трёх месяцев с даты появления у них права на эту компанию.

Например, с даты регистрации иностранной компании — если контролирующие лица КИК регистрировали её самостоятельно. Или с даты покупки доли в уже существующей иностранной компании.

Если человек не был налоговым резидентом РФ на дату возникновения его участия в КИК, но получил статус резидента по итогам календарного года, нужно уведомить налоговую о своём участии в КИК в следующем году.

Такая ситуация может возникнуть, например, если на протяжении последних двух лет человек жил в Армении, открыл там компанию, а потом переехал в Россию и получил статус налогового резидентства РФ. С этого времени он признаётся лицом, контролирующим КИК, и должен уведомлять об этой КИК российскую налоговую.

ДЛЯ СПРАВКИ

Подавать в налоговую уведомление об участии в иностранных организациях должны не только контролирующие лица КИК, но также все физлица и компании, у которых есть доля участия в компаниях за рубежом более 10%.

Такое же уведомление нужно подавать ещё в двух случаях:

• если изменится доля участия в компании — например, если контролирующее лицо КИК продаст свои акции или купит дополнительные;
• если компанию ликвидируют.

В этих случаях уведомить налоговую нужно не позже чем через три месяца с момента изменений.

Декларирование контролируемой иностранной компании. Декларирование КИК состоит из трёх шагов:

• Подать Уведомления о контролируемых иностранных компаниях. Это не то же самое уведомление, о котором мы говорили выше. Посмотреть и скачать форму уведомления о КИК, а также увидеть образец заполнения можно здесь.
• Направить в налоговую финансовую отчётность КИК. Такая отчётность должна подтверждать размер прибыли или убытка КИК за финансовый год. Составлять её можно по личным законам компании. Если у КИК нет отчётности, можно предоставить другие документы, подтверждающие прибыль или убыток.
• Кроме финансовой отчётности, может потребоваться аудиторское заключение по финансовой отчётности КИК. Его предоставляют в трёх случаях. Если это предусмотрено внутренним законом страны регистрации КИК. Если государство, в которой зарегистрирована КИК, автоматически не обменивается финансовой информацией с Россией. А также если между этим государством и Россией не заключено соглашение об избежании двойного налогообложения.
• Отразить прибыль от КИК, если она возникла, в своей декларации и подать её в налоговую. Физические лица отражают прибыль в налоговой декларации по форме 3-НДФЛ. Компании — в декларации по налогу на прибыль.

Сроки подачи уведомления о КИК, финансовой отчётности и деклараций такие:

• Для физических лиц — не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующее лицо получило доход от КИК.
• Для компаний — не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующее лицо получило доход от КИК.

Например, в 2024 году владельцы КИК должны отчитаться за финансовый период своих КИК, закончившийся в 2022 году. А в 2025-м — за период 2023 года.

КАКИЕ ЕСТЬ ШТРАФЫ?

За непредставление уведомлений и отчётности налоговая может начислить такие штрафы:

• Не подали уведомления о КИК — 500 тысяч рублей за каждую компанию.
• Не сдали финансовую отчётность — 500 тысяч рублей за каждую компанию.
• Не подали документы о КИК по официальному требованию российской налоговой — до 1 миллиона рублей за каждую компанию.

Как ещё налоговая может узнать о КИК российских резидентов

У российской налоговой есть право и техническая возможность узнать о КИК резидента России с помощью таких инструментов:

• Автоматический обмен финансовой информацией по стандарту CRS. В рамках него иностранные банки могут передавать финансовую информацию о зарубежных счетах российских резидентов и их доходах. Эти данные могут подтвердить, что физлицо или компания участвуют в КИК и получают незадекларированный доход от неё.
• Публичные реестры юридических лиц в зарубежных юрисдикциях, в которых указаны персональные данные учредителей КИК.
• Другие каналы обмена данных. Например, межведомственное взаимодействие двух государств; обмен финансовой информацией в рамках заключённых соглашений об избежании двойного налогообложения или других международных договоров. Например, в рамках Протокола об обмене информацией между государствами — участниками СНГ для осуществления налогового администрирования.
• Иные публичные источники информации. В нашей практике были случаи, когда ФНС опиралась на данные, полученные из «райских досье» — например, Panama Papers.

Поэтому, если не сообщить налоговой о том, что вы контролирующее лицо КИК, всё равно есть вероятность, что она узнает об этом самостоятельно и начислит штраф.

Как и когда платить налоги с доходов КИК

С прибыли, которую получает КИК, контролирующие лица должны заплатить налог в России. Физлица платят НДФЛ, а компании — налог на прибыль.

Налоговая база по этим налогам — доход, который превышает порог в 10 миллионов рублей.

Если прибыль КИК не превышает 10 миллионов, налог платить не нужно. Если прибыль КИК составит, например, 12 миллионов рублей, налог нужно будет заплатить со всей этой суммы, а не только с 2 миллионов рублей.

Налоговые ставки:

• Для физических лиц — 13% с дохода до 5 миллионов рублей и 15% с суммы, превышающей 5 миллионов рублей.
• Для компаний — 20%.

Прибыль КИК можно уменьшить на сумму убытков или распределённых дивидендов, которые отдельно облагаются НДФЛ или налогом на прибыль компаний. Больше об этом можно прочитать в разъяснении ФНС.

КАКИЕ ШТРАФЫ?

За неуплату или неполную уплату суммы налога контролирующее лицо КИК получит штраф — 20% от суммы неуплаченного налога, но не менее 100 тысяч рублей.

Альтернативный режим налогообложения для КИК: фиксированный налог

Физлица, контролирующие иностранные компании, могут выбрать уплату налога с фиксированной суммы прибыли КИК — 34 миллиона рублей. НДФЛ в этом случае тоже фиксированный — 5 миллионов рублей.

Фиксированный налог освобождает от налогообложения все КИК, которыми владеет налогоплательщик. Поэтому вариант подходит, когда у физлица несколько КИК с суммарным доходом больше 34 миллионов рублей.

С этой опцией не нужно ежегодно декларировать и подтверждать размер прибыли. Но подавать уведомление о КИК всё равно придётся.

В каких случаях владелец КИК освобождается от налогообложения

Перечислим самые распространённые ситуации:

• КИК убыточна.
• КИК получила прибыль менее 10 миллионов рублей.
• КИК зарегистрирована и постоянно находится в одной из стран — участниц ЕАЭС.
• КИК является «активной» компанией — доля её пассивных доходов (дивиденды, проценты, роялти и так далее) не превышает 20% от общей суммы доходов. Чаще всего это торговые и логистические компании.

Контролирующее лицо КИК, которое соответствует одному из перечисленных выше критериев, освобождается от уплаты налога, но не освобождается от обязанности подавать уведомления о КИК. Также ему нужно подтвердить соответствие критерию — например, предоставить финансовую отчётность или другие документы с пояснениями.

Рекомендации для тех, кто хочет приобрести зарубежную компанию

Для россиян оптимально открывать зарубежную компанию в странах ЕАЭС: в Кыргызстане, Армении или Казахстане.

Во-первых, в этом случае не нужно платить налог на прибыль КИК. Во-вторых, в этих странах не возникнет сложностей с составлением финансовой отчётности и с услугами регистрирующих органов. Также в странах ЕАЭС нет проблем при расчётах с российскими контрагентами.

Если вы рассматриваете другие страны для приобретения компании, мы рекомендуем:

• Уточнить, обменивается ли страна регистрации КИК финансовой информацией с Россией.
• Уточнить дату начала и конца финансового года организации. Финансовый год в зарубежных юрисдикциях может отличаться от календарного. Часто его можно выбирать или корректировать — это влияет на отчётные даты в РФ.
• Заранее просчитать, какому критерию для освобождения от налогов может соответствовать ваша КИК, и подготовитьб подтверждающие документы для этого.

В следующем разделе расскажем, что ещё нужно знать тем, кто уже владеет или планирует владеть компанией за рубежом.

Рекомендации для владельцев КИК

• Своевременно составляйте финансовые отчёты КИК и проводите их аудит, если это необходимо.
• Анализируйте свой статус налогового резидентства и последствия его смены. В нашей практике были случаи, когда в погоне за статусом налогового нерезидента РФ и недекларирования КИК клиенты упускали важные моменты налогообложения других доходов в РФ.
• Например, российские налоговые нерезиденты при продаже квартиры в России не смогут зачесть фактически понесённые расходы на её приобретение, а также уплатят повышенный НДФЛ по ставке 30%.
• Даже если вы получили от российской налоговой официальное требование предоставить отчётность КИК — например, когда налоговая получила информацию о движении ваших денег от иностранного банка, — его можно оспорить или снизить размер штрафов. Для консультации обратитесь к специалистам.
• Правильно закрывайте или продавайте КИК. При закрытии КИК или при продаже всех долей в ней действуют специфические правила декларирования в РФ. Незнание этих правил не освобождает от потенциальных штрафов.
• Например, если владелец КИК прекратил участие в ней до 31 декабря 2023 года, а до этого момента её прибыль за последний финансовый год (2022-й) не была распределена, он не должен будет учитывать в составе своей налоговой базы за 2023 год прибыль КИК. Также ему не нужно подавать уведомление о КИК и её отчётность до 30 апреля 2024 года. Но если прибыль распределялась, все обязанности по декларированию сохраняются.
• Проверяйте статус действующих в РФ международных соглашений об упрощённой отчётности иностранной КИК — то есть о финансовой отчётности без аудита. Сейчас ситуация с такими соглашениями очень быстро меняется. Если в прошлом году аудит был не нужен, не факт, что в этом году положение сохранится.